Hukuk-Postasi-2016

80 HUKUK POSTASI 2016 Öğretide noter onayının emredici nitelikte olup olmadığı tartışma- lıdır. Noter onayının emredici nitelikte olmadığını savunan yazarlara göre, devir sözleşmesi yazılı şekilde yapılıp imzalar noterce onaylan- madan genel kurulda onaylanırsa, devrin geçerliliği etkilenmez. 6762 sayılı eski Ticaret Kanunu’nda (“eTTK”) açıkça “ payın devri ve devir vaadi hakkındaki mukavele yazılı şekilde yapılmış ve imzası noterlikçe tasdik ettirilmiş olmadıkça ilgililer arasında dahi, hüküm iade etmez ” denirken; bu düzenleme TTK kapsamına alınmamıştır. Bununla be- raber, imzaların noterce onaylanmasına eTTK’daki düzenlemeden başka bir anlam vermeye gerek yoktur. Buradaki şekil, tıpkı kuruluşta şirket esas sözleşmesindeki imzaların noterce onaylanmasında (TTK m. 575) olduğu gibi, resmi onamaya bağlı yazılı şekildir. Bu nedenle imzaları noterce onaylanmayan devir sözleşmesi, genel kurul kararıy- la geçerlilik kazanmaz. Sözleşmenin İçeriği Devir sözleşmesinde, ek ödeme ve yan edim yükümlülükleri, rekabet yasağı ağırlaştırılmış veya tüm ortakları kapsayacak biçimde genişletilmiş ise, bu husus, önerilmeye muhatap olma, önalım, geri alım ve alım hakları ile sözleşme cezasına ilişkin koşullarda belirtilir. Sınırlı sayıdaki bu koşulların devir sözleşmesinde açıkça öngörül- mesi zorunludur. Gerekçe’ye göre bunun sebebi, devralanın yükümlü- lüklerinin tam bilincinde olması ve bu hususta onun bilgilendirilmesi yükümünü satıcıya yüklemektir 3 . Yine Gerekçe’ye göre bu kayıtların devir sözleşmesinde bulunmaması sözleşmeyi geçersiz kılmaz an- cak devredenin sorumluluğuna yol açar. Öğretideki baskın görüş ise Gerekçe’den farklı olarak bu koşulların tamamen veya kısmen devir sözleşmesinde yer almaması durumunda devir sözleşmesinin geçersiz sayılması yönündedir. Genel Kurulun Onayı Şirket sözleşmesinde aksi öngörülmemişse, esas sermaye payının devri için, ortaklar genel kurulunun onayı şarttır. TTK’da açıkça dev- rin bu onayla geçerli olacağı belirtildiği için onay geçerlilik şartıdır. Mehaz İsviçre Borçlar Kanunu da hakların geçiş anını ayrı bir madde 3 TTK m. 595 Gerekçesi.