Uluslararası Tahkimde Bir Etkinlik Aracı Olarak Hakem Ön Görüşü (Arbitral Foresight)
1. Giriş
Uluslararası tahkim, karmaşık ve uluslararası uyuşmazlıkların çözümünde tercih edilen bir yöntem olmayı sürdürmektedir. Ancak tarafsızlık, tenfiz kabiliyeti ve esneklik gibi avantajlarına rağmen tahkim, yavaş, masraflı ve aşırı derecede usule boğulmuş olmakla eleştirilir. Çoğu zaman taraflar, kapsamlı delil sunum süreçlerinden ve duruşmalardan sonra geriye dönüp baktıklarında, erken bir sulhun kendileri için çok daha iyi sonuç vereceğini fark ederler.
Hakem Ön Görüşü (Arbitral Foresight)[1] bu sorunu ele alır. Bu yöntem, hakemlerin, tarafların açık rızasıyla, uyuşmazlıktaki konulara ilişkin olarak tahkimin uygun şekilde erken bir aşamasında bağlayıcı olmayan, ön değerlendirmeler sunmasına imkân veren bir usul tekniğidir. Bu erken görüşler, tarafların kendi pozisyonlarını gerçekçi biçimde değerlendirmelerine, sulh olanaklarını araştırmalarına veya karar verilmesi gereken konuları sadeleştirmelerine yardımcı olmayı amaçlar.
Bu makale, bu yöntemin önde gelen dört tahkim kuralı olan ICC, LCIA, İsviçre ve UNCITRAL Kuralları kapsamında nasıl uygulanabileceğini incelemekte ve ayrıca hakem heyetinin ön değerlendirmeleri açıkça destekleyen Prag Kuralları’nı ele almaktadır.
2. Hakem Ön Görüşünün Kavramı ve Amacı
Hakem Ön Görüşü, hakem kurulunun belirli hukuki veya olgusal konulara ilişkin olarak, o ana kadar sunulmuş dilekçe ve delillere dayanarak, bu konuları nasıl değerlendirdiğini gösteren geçici, bağlayıcı olmayan ve ön yargı oluşturmayan ifadelerden oluşur. Temel özellikleri şunlardır:
- Taraf rızası
- Hakem kurulunun nihai kararı üzerinde hiçbir etkisinin olmaması
- Tarafların tüm delilleri tam olarak sunma hakkına halel getirmemesi
- Usul içinde yapılandırılmış ve belgelendirilmiş olması
- Şeffaflık ve her iki tarafa eşit muamele
Ön değerlendirmeler, farklı hukuk kültürlerinde yaygındır. Kıta Avrupası hukuk sistemlerinde erken yargısal değerlendirmeler sıklıkla kullanılır; Anglo-Sakson mahkemeleri ise tarafların beklentilerini yönetmek ve sulhu özendirmek için yargılama öncesi oturumlar (pre-trial conferences) düzenler. Hakem Ön Görüşü, bu küresel deneyimi yansız ve tarafların rızasına dayalı bir tahkim sürecine taşır.
3. Başlıca Tahkim Kurallarıyla Uyum
3.1 ICC Tahkim Kuralları
ICC Kuralları, Hakem Ön Görüşü için güçlü bir kurumsal temel sağlar:
- Madde 22(1) hakem kuruluna tahkimin etkin ve maliyet açısından verimli yürütülmesini sağlama yükümlülüğü getirir.
- Madde 24, tahkimin erken aşamasında bir Dava Yönetimi Toplantısı (Case Management Conference) yapılmasını zorunlu kılar.
- Ek IV, erken konu belirlemesi, gereksiz delillerden kaçınılması ve sulhun özendirilmesi gibi proaktif dava yönetimi araçlarını açıkça destekler.
Her ne kadar ICC Kuralları ön değerlendirmelerden açıkça söz etmese de Ek IV’ün konu odaklı ve etkinlik merkezli yaklaşımı, Hakem Ön Görüşü’nün Görev Belgesi veya Usule İlişkin Ara Karar No. 1 aracılığıyla uygulanmasını destekler.
3.2 LCIA Tahkim Kuralları
LCIA Kuralları hakemlere geniş usulî yetkiler tanır:
- Madde 14.4–14.6, hakem kuruluna gereksiz gecikme ve masrafların önlenmesi için süreci yönlendirme yetkisi verir.
- Hakem heyeti, dilekçelerin ve delillerin sırası ile formatını belirleyebilir.
LCIA Kuralları ön görüşlerden açıkça bahsetmese de esnek ve hakem odaklı modeli sayesinde tarafların erken ve bağlayıcı olmayan değerlendirmelere izin vermesi mümkündür. LCIA hakemleri geniş takdir yetkisine alışkındır ve uygun güvenceler sağlandığı sürece Hakem Ön Görüşü bu çerçeveye rahatlıkla uyar.
3.3 İsviçre Uluslararası Tahkim Kuralları
İsviçre Kuralları, orantılılık ve etkinlik ilkelerine güçlü vurgu yapar:
- Madde 15, hızlı ve maliyet açısından verimli bir sürecin gerekliliğini düzenler.
- Madde 19, hakemlere geniş usulî takdir sağlar.
- Madde 26(3), hakemlerin dostane çözümü teşvik etmesine açıkça izin verir.
İsviçre yargı kültürü, sulhu özendirmek amacıyla erken yargısal görüş bildirilmesini destekler. Bu felsefe, İsviçre Kuralları’nın arka planını oluşturur. Sonuç olarak, Kurallar ve bunların dayandığı hukuk geleneği, ön değerlendirmelerle doğal bir uyum içindedir.
3.4 UNCITRAL Tahkim Kuralları
UNCITRAL Kuralları, özellikle ad hoc tahkimlerde taraf özerkliğini ön plana çıkarır:
- Madde 17(1) hakem heyetine geniş usulî yetki verir.
- Taraflar süreci anlaşma yoluyla tamamen serbestçe yapılandırabilir.
UNCITRAL’in yerleşik bir dava yönetimi çerçevesi olmadığı için, Hakem Ön Görüşü’nün usule ilişkin bir anlaşma veya usule ilişkin bir ara karar ile açıkça benimsenmesi gerekir. UNCITRAL Model Kanununu izleyen hukuk sistemleri, gerekli usul güvenceleri korunduğu sürece bu tür yeniliklere genel olarak izin verir.
4. Prag Kuralları: Hakem Ön Görüşünün Açıkça Tanınması
Diğer kurumsal kuralların aksine, Uluslararası Tahkimde Etkin Yargılama İçin Prag Kuralları (Prag Kuralları) hakemlerin ön değerlendirmelerini açıkça ve olumlu biçimde destekler.
4.1 Ön Değerlendirmeler (Madde 2.4)
Prag Kuralları, hakem heyetine “Tarafların iddia ve delillerine ilişkin ön görüşler ifade etme” yetkisi tanır; taraflara bu görüşlere ilişkin açıklama yapma fırsatı verilmelidir.
4.2 Uzlaşmanın Kolaylaştırılması (Madde 9)
Taraflardan herhangi biri itiraz etmediği sürece, hakem heyeti, uyuşmazlığa ilişkin erken değerlendirmeler de dâhil olmak üzere, uzlaşmayı aktif biçimde kolaylaştırabilir. Bu düzenleme, Ön Görüşün amaçlarıyla doğal bir uyum içindedir.
4.3 Soruşturmacı Yaklaşım
Prag Kuralları, kıta Avrupası’na yakın, daha aktif ve hakem odaklı bir yaklaşım benimser. Bu yapı, hakem kurulunun erken ve yapılandırılmış geri bildirim vermesini doğal biçimde destekler.
5. Hakem Ön Görüşünün Uygulanması İçin Doğru Zaman
5.1 İlk Dilekçelerden Sonra (Belge Sunumu Öncesi)
Bu aşamada hakem heyeti tarafların temel iddia ve savunmalarını, temel hukuki argümanları ve fiilî uyuşmazlık noktalarının çerçevesini kavramış olur.
Bu aşamadaki ön görüşler erken sulh tartışmalarını özendirir, belge sunumunun kapsamını daraltır ve delil stratejisinin şekillenmesine yardımcı olur.
5.2 Duruşmalardan Önce (Belge Sunumu Sonrası)
Belge sunumu tamamlandığında hakem heyetinin değerlendirme kapasitesi artar. Bu aşamadaki ön değerlendirmeler tarafların stratejilerini yeniden düzenlemesine, belirleyici konulara odaklanmasına ve maliyetli uzman tanıklardan ve tanık duruşmalarından kaçınmasına yardımcı olabilir.
6. Usul Araçları Yoluyla Uygulama
6.1 Açık Rızanın Kayda Alınması
Taraf rızası tahkim anlaşması, görev belgesi, usule ilişkin Ara Karar No. 1 veya tarafların ortak açıklamalarının yer aldığı belgelerle kayıt altına alınabilir:
6.2 Usul Güvencelerinin Yapılandırılması
Usule ilişkin karar Ön görüşlerin geçici nitelikte olduğuna, hakem kurulunu bağlamadığına, her iki tarafın eşit olarak bilgilendiğine, tarafların yanıt verme veya karşı görüş sunma hakkına, çoğunluk/azınlık görüşü açıklanmamasına ve hakem kurulunun ikna olmaya açık olduğunu teyit ettiğine dair noktaları vurgulamalıdır.
6.3 Format Seçimi
Ön değerlendirmeler anonimleştirilmiş, konuya özel, yazılı veya sözlü ve ek beyan davetiyle desteklenmiş olabilir.
7. Tarafsızlık ve Usul Güvencelerine İlişkin Endişeler
Ön görüşlerin tarafsızlığı zedeleyebileceği yönündeki endişeler, yukarıdaki güvenceler ile yönetilebilir. Tarafların rızası bulunduğu, değerlendirmelerin geçici olduğu, eşitlik ilkesinin korunduğu ve hakem heyetinin açık fikirli olduğu sürece Hakem Ön Görüşü:
- Meseleleri netleştirir,
- Usulî adaleti güçlendirir,
- Ön yargı oluşturmaz.
8. Hakem Ön Görüşünün Faydaları
Hakem ön görüşü; masraf etkinliğinin sağlanması, zaman tasarrufu, taraflara stratejik netlik kazandırılması, usule ilişkin süreçlerin daha etkin işletilmesi ve uyuşmazlığın erken sulh ile sonuçlanması olasılığının artırılması bakımından önemli faydalar sunmaktadır.
9. Sonuç
Hakem Ön Görüşü, uluslararası tahkime modern ve pragmatik bir katkı sunar. ICC, LCIA, İsviçre ve UNCITRAL Kuralları; esnek dava yönetimi yetkileri ve taraf iradesi sayesinde bu tekniğe imkân tanırken, Prag Kuralları hakem heyetinin ön değerlendirme yapmasını açıkça destekleyerek öne çıkar. Bu yaklaşım, hakemleri yalnızca karar veren merciler olmaktan çıkararak bilinçli karar almayı kolaylaştıran süreç yöneticilerine dönüştürür ve daha etkin, ticari olarak anlamlı sonuçlar elde edilmesini sağlar.
- Bu makale 17 Haziran 2025’te GarLive İstanbul’da aynı konuda yaptığım sunumdan yola çıkarak hazırlandı.
Bu makalenin tüm hakları saklıdır. Kaynak gösterilmeksizin veya Erdem & Erdem’in yazılı izni alınmaksızın bu makale kullanılamaz, çoğaltılamaz, kopyalanamaz, yayımlanamaz, dağıtılamaz veya başka bir suretle yayılamaz. Kaynak gösterilmeksizin veya Erdem & Erdem’in yazılı izni alınmaksızın oluşturulan içerikler takip edilmekte olup, hak ihlalinin tespiti halinde yasal yollara başvurulacaktır.
Diğer İçerikler
Acil durum hakemliği, kurumsal tahkimlerde hakem kurulunun oluşturulması öncesindeki koruma ihtiyacını karşılamak üzere geliştirilen bir kurumdur. Bu doğrultuda tahkim kurumları tarafları en kısa sürede hukuki koruma tedbirine ulaştırmak için kısa süreler öngörür, örneğin Milletlerarası Ticaret Odası’nda...
Uluslararası ticari tahkimde verilen hakem kararlarının yabancı ülkelerde hüküm ve sonuç doğurabilmesi için “tanıma” ve “tenfiz” süreçlerinden geçmesi gerekir. Bu süreç hem New York Sözleşmesi hem de Türk hukukunda Milletlerarası Özel Hukuk ve Usul Hukuku Kanunu (“MÖHUK”) hükümleri ile düzenlenmiştir...
Tahkime elverişlilik, belirli bir uyuşmazlık konusunun tahkim yoluyla çözüme elverişli olup olmadığının tespitini ifade eder ve uluslararası ticari uyuşmazlıkların çözümünde tahkimin temel bir yönünü oluşturur...
Yabancı mahkeme ve hakem kararlarının Türkiye’de tanınması, tenfizi ve hakem kararlarının iptali süreçlerinde kamu düzeni hem teoride hem de uygulamada en kritik denetim ölçütlerinden biri olarak öne çıkmaktadır. Yargıtay kararları, kamu düzeni kavramının kapsamı ve uygulanma biçimine ilişkin içtihadın yönünü...
Bilindiği üzere, itirazın iptali davası, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu’nun 67. maddesinde düzenlenen ve borçlunun icra takibine yaptığı itirazı hükümden düşürmeyi amaçlayan özel bir dava türüdür. Takibin devamını sağlamayı amaçlayan bu dava türünün hukuki niteliği konusunda doktrinde farklı görüşler...
16 Aralık 2024 tarihinde, Londra Uluslararası Tahkim Divanı (“LCIA”) 22 Temmuz 2017 ile 31 Aralık 2022 arasındaki dönemi kapsayan üçüncü grup hakemin reddi talebine ilişkin kararlarını yayımladı. LCIA ayrıca, temel hukuki temaları ve analitik eğilimleri ortaya koyan ayrıntılı bir yorum yayımlamış olup...
Milletlerarası Ticaret Odası (“MTO”), 2023 yılı uyuşmazlık çözümü istatistiklerine ilişkin raporunu (“Rapor”) yayınlayarak uluslararası tahkimin gelişen görünümüne ışık tuttu. İstatistikler, tahkimin birçok farklı sektörde tercih edilen bir uyuşmazlık çözüm mekanizması olduğunu ve çok çeşitli uyuşmazlıklarda...
Sendikasyon kredileri küresel finansman modelleri arasında önemli bir yere sahiptir. Sadece 2023 yılında ABD’de şirketlere 3.655 adet sendikasyon kredisi sağlanması ve bu kredilerin değerinin 2.4 trilyon dolara ulaşması, Avrupa’da ise söz konusu işlem hacminin 1.186 sendikasyon kredisi ile 679 milyar dolar...
İhtiyati haciz, alacaklının alacağını güvence altına almak amacıyla borçlunun malvarlığına geçici olarak el konulmasıdır. İhtiyati haciz, alacaklıların haklarını koruma altına almak için önemli bir araç olmakla birlikte kötüye kullanılmasının önlenmesi amacıyla Türk Hukukunda belirli ve sıkı şartlara bağlanmıştır...
Tarafların tahkim yolunu seçmesinin en önemli nedenlerinden birisi de hakemlerini özgürce seçebilme olanağıdır. Taraflara tanınan bu özgürlük, tahkimi, tarafların yargılamayı yürütecek hakimleri belirlemek yetkisinden yoksun oldukları, devlet mahkemeleri önündeki yargılamalardan da ayırır...
Yargıtay 6. Hukuk Dairesi 12.10.2022 tarihli kararıyla tahkim anlaşması bulunan uyuşmazlıklarda ihtiyati tedbir kararına itiraz halinde devlet mahkemelerinin yetkili olduğuna karar verdi...
Uyuşmazlıkların tahkim yoluyla çözümlenmesine ilişkin irade açıklaması tahkim sözleşmesinin temel kurucu unsurudur. Geçerli bir tahkim sözleşmesinden bahsedilebilmesi için tarafların tahkim iradelerinin ihtilafa yer vermeyecek şekilde ortaya çıkması gerekir...
Hollanda Tahkim Enstitüsü Vakfı (NAI) yeni tahkim kurallarını yayınladı . 1 Mart 2024 itibarıyla yürürlükte olan 2024 NAI Tahkim Kuralları, bu tarih veya sonrasında açılan tahkim yargılamalarında uygulanır. Bu makalede 2024 NAI Tahkim Kuralları ile gelen temel yenilikler ele alınacaktır...
Ticari hayatı dönüştüren internet kendine has uyuşmazlıkları beraberinde getirir. İnternet sitelerine erişimi kolaylaştıran alan adları, kimi zaman bilinçli olarak tanınmış bir markayla karıştırılacak benzerlikte kayıt ettirilir. Marka hakkı sahibi bu gibi kötü niyetli kayıt hallerinde yerel mahkemeye alternatif olarak alan...
ICC Tahkim ve ADR Komisyonu (“Komisyon”), olası uyuşmazlıkların önlenmesi ve tüm paydaşların ilişkilerinin güçlendirilmesi amacıyla alternatif uyuşmazlık çözüm (“ADR”) mekanizmalarına ilişkin farkındalığı artırmak amacıyla yeni bir rehber ve rapor yayımladı. Uyuşmazlıkların Etkin Yönetimi Rehberi, en uygun...
Birleşme ve Devralmalar (“M&A”), şirketlerin veya varlıkların birleşme, devralma, varlık satın alma veya yönetimin devralması gibi çeşitli finansal işlemler yoluyla yeniden yapılandırılmasını ifade eder. Bu Hukuk Postası Makalesi, hakem heyetleri önüne gelen M&A uyuşmazlıklarını ele alır.
Tahkim uygulaması çerçevesinde esasa girme yasağı (revision au fond) mahkemelerin bir hakem kararını incelerken uyuşmazlığın esasına dair bir inceleme yapmayacakları anlamını taşır. Bu yasak en temelde iptal davaları ile tenfiz süreçlerinde karşımıza çıkar. Bir hakem kararına karşı başvurulabilecek tek kanun...
Türk hukukunda taraflar, üzerinde serbestçe tasarruf edebilecekleri haklarla ilgili olarak doğmuş veya doğabilecek uyuşmazlıkların hakemler tarafından çözülmesi konusunda anlaşma yapabilir. Bununla birlikte, taşınmazın aynına ilişkin haklar ile iflas hukuku, aile hukukuna ilişkin uyuşmazlıklar gibi...
4 Eylül 2020 tarihinde, Milletlerarası Ticari Tahkim Konseyi (“ICCA”) çatısı altında bir çalışma grubu “Milletlerarası Tahkimde Fiziki Duruşma Hakkı Mevcut Mudur?” başlıklı bir araştırma projesine başladı. Covid-19 salgını nedeniyle birçok tahkim duruşması çevrimiçi olarak gerçekleştirildi...
Dubai Uluslararası Tahkim Merkezi, 25 Şubat 2022 tarihinde tahkim kurallarını değiştirdi. 2022 Tahkim Kuralları 2 Mart 2022 tarihinde yayınlandı ve 21 Mart 2022 tarihinde yürürlüğe girdi. Kurallar 21 Mart 2022’den sonra yapılan tahkim davalarına uygulanır, taraflarca aksi kararlaştırılmadığı takdirde tahkim...
Achmea’nın AB-içi yatırım uyuşmazlıklarında doğurduğu tartışma katlanarak devam ediyor. Son olarak Paris İstinaf Mahkemesi, Polonya aleyhine sonuçlanan yatırım tahkimlerinde verilen hakem kararlarının Achmea gözetilerek iptaline hükmetti...
Türk hukukunda hakem kararlarına karşı başvurulabilecek kanun yolu, iptal davası olarak düzenlenir. Yabancılık unsuru taşıyan ve tahkim yerinin Türkiye olarak belirlendiği tahkim yargılamalarında 4686 sayılı Milletlerarası Tahkim Kanunu (“MTK”) uygulama alanı...
Bilindiği üzere Avrupa Birliği Adalet Divanı’nın (ABAD) bir kararı sonrasında AB-içi uyuşmazlıkların tahkimde görülmesi ve özellikle Enerji Şartı Anlaşması (“EŞA”) altında tahkim konusunda sorunlar ortaya çıkmıştır...
Şirketler hukukunda tahkim uygulaması tahkime elverişlilik konusu başta gelmek üzere birçok açıdan tartışmalı unsurlar barındırır. Bu uyuşmazlıkların tahkime elverişli olduğunun kabul edildiği hukuk sistemlerinde dahi esas sözleşmeye tahkim şartının konulup konulamayacağı...
Yargılama süreçlerine doğrudan etkisi olan teknoloji kullanımındaki büyük artış tahkim için de yararlı oldu. Özellikle dijitalleşme ile tahkim yargılamasının şekli, tarafların gereksinimlerini de dikkate alarak, zaman ve maliyet verimliliğini arttıracak şekilde değişti. Bu doğrultuda ve COVID-19 pandemisine önlem...
Avrupa Birliği Adalet Divanı (“ABAD”), 6 Mart 2018 tarihinde oldukça tartışmalı bir karara imza attı.[1] 1991 tarihli Hollanda-Slovakya İkili Yatırım Anlaşması’nda yer alan tahkim klozunun Avrupa Birliği (“AB”) hukukuna aykırılığına hükmedilen Achmea kararı, yatırım tahkiminde uzun soluklu tartışmaları beraberinde...